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原告:张某
被告:A公司。
原告张某原系中国天津B有限公司上海分公司的职工,双方于1999年10月12日签订了无固定期限的劳动合同。2003年3月26日,中国天津B有限公司、上海国际信托投资公司、美国某远东集团有限公司在上海签署合资经营合同,组建A有限公司。同年6月1日,A有限公司依法成立。同年8月28日,A有限公司举行第一次董事会,决定合资公司开业之日即为中国天津B有限公司上海分公司关闭之日,并在同日的开业典礼仪式上宣布了这一决定。随后,A有限公司将中国天津B有限公司上海分公司包括原告在内的在岗员工吸收为本公司的员工,但未与他们签订新的劳动合同,后者在关闭之前没有与原告终止过劳动合同。2003年11月16日,原告被A有限公司任命为安装部经理。2004年2月15日,A有限公司管理委员会以近年来公司产品在上海地区安装中存在质量问题及工程管理问题为理由,免去原告的安装部经理职务,并在免职书上向原告提供了两种选择:(1)在4天内本人提出辞职申请,公司继续发给4个月的工资,并为其重新求职提供必要的帮助;(2)如在4天内公司未接到原告辞职申请,公司将自动终止对原告的聘用关系。届时,原告未提出辞职申请,A有限公司即终止了与原告的劳动关系。原告不服解聘,遂向上海市劳动争议仲裁委员会申请仲裁。2005年1月26日,上海市劳动仲裁委作出裁决,A有限公司与原告的劳动关系于2004年2月23日终止。原告不服此裁决,于2005年2月9日向上海市黄浦区人民法院提起诉讼,称:本人担任安装部经理仅三个月,被告将近几年来的质量问题归责于我,是不符合事实的。要求恢复与被告的劳动关系。
被告A有限公司辩称:原告与中国天津B有限公司签订的劳动合同,对本公司没有约束力。本公司与原告之间并未签订劳动合同,双方间的劳动关系应按上海市劳动局的有关规定按月确认。本公司未提前一个月通知原告终止劳动关系,可以补给原告一个月的实得工资。原告担任公司安装部经理期间,工程质量纸漏多,管理混乱,使公司形象受损。另外,原告还存在违纪等情况。故不同意恢复与原告的劳动关系。
本期问题:
1、被告能否同原告解除劳动合同,理由是什么?
2、在您的实际工作经历中,是否遭遇过以免职的方式劝退员工的做法,怎么操作您认为才不会触犯法律?
专家点评 在本案中首先涉及的一个问题,是原告张某与A公司之间是否具有劳动法律关系,即原告是否是被告雇用的职工。被告在答辫中认为原告与其没有订立劳动合同,原告与已关闭的企业之间订立的劳动合同对其不具有约束力。被告的这种理由,在于从根本上否认双方之间存在的劳动法律关系,是不符合事实的。根据《中外合资经营企业劳动管理规定》第二条及《中外合资经营企业劳动管理规定实施办法》第五条的规定,合营企业用人实行劳动合同制。这就要求合营企业雇用职工,双方之间必须签订劳动合同,以确立双方之间的劳动法律关系。本案被告作为合营企业确与原告没有签订这种劳动合同,双方之间缺乏这种劳动法律关系的形式要件,这也是客观事实。但是,造成这种状况的原因,是因为被告成立之时,整体接收了作为其前身的中国天津奥的斯电梯有限公司上海分公司的在职员工,并未重新订立新的劳动合同,这也是客观事实。这种整体接收的法律效果之一,就是被告承接关闭的企业所建立的劳动法律关系,即作为劳动法律关系的雇用者一方主体发生变更,受雇者一方主体不变。这样,受雇者与原雇用者之间订立的劳动合同对新的雇用者仍然有效,这就是原告与被告未重新订立新的劳动合同的事实和法律原因。根据民法理论,合同主体一方依法发生变更的,并不影响合同内容的效力,变更后的主体仍然按原合同的规定享有权利和承担义务。所以,一、二审判决认定被告否认原劳动合同对其不具有效力的理由不成立,是正确的。
其次,根据《中华人民共和国中外合资经营企业法》第二条的规定,国家保护合营企业在我国领域内的合法权益,但合营企业的一切活动应遵守我国法律、法令和有关条例的规定。合营企业在劳动管理方面,也必须遵守我国有关劳动管理的法律、法令和有关条例的规定。法院审查合营企业辞退、开除、解聘职工等劳动争议案件,首先要审查的是合营企业的这种行为在程序上的合法性,即合营企业不论以何种理由或方式终止与职工的劳动合同关系,首先必须在程序上合法。由于这种行为是合营企业依照其管理职权作出决定并实施的,故其还应负举证责任,证明其在程序上合法和据以作出处理决定的事实成立。在本案中,被告终止与原告的劳动合同关系,在程序上不具有合法性,表现在下面两个方面:第一,以免职的方式逼迫原告辞职,这是不符合有关企业辞退职工的方式的要求的。辞职应由职工自愿提出,不能以胁迫的方式逼职工违背本人意志提出。第二,被告最终终止与原告的劳动合同关系,没有按照《中外合资经营企业劳动管理规定》及其《实施办法》中规定的程序进行,没有在“辞退前一个月通知企业工会组织和被辞退的职工本人”由于程序合法是实体合法的前提,故在前提不合法的情况下,可以以程序违法即可撤销企业的辞退、处分职工的决定,令其恢复与被辞退的职工之间的劳动法律关系。
